Защита обвиняемых по уголовному делу. Функции адвоката.

• защита обвиняемых на предварительном следствии (участие во всех следственных действий, проводимых с подзащитным)
• участие в судебных процессах по избранию меры пресечения (ареста), обжалованию судебного постановления
• обжалование постановлений, действий и бездействий следствия, нарушающих права подзащитного и его адвоката
• зашита подсудимых в суде первой инстанции (заявление ходатайств об исключении доказательств, в т.ч.о проведении предварительного слушания, об изменении меры пресечения, л проведении судебных экспертиз, об исследовании доказательств защиты, в т.ч новых доказательств, о допросе свидетелей защиты)
• защита осужденного во второй инстанции (обжалование приговора, участие в судебном разбирательстве по жалобе с указанием доводов ошибочности приговора)
• защита осужденного в надзорной инстанции ( обжалование приговора, определения суда второй инстанции, участие в судебном разбирательстве по жалобе)
• защита осужденного, лица, отбывшего наказание при  производстве по новым и вновь открывшимся обстоятельствам (заявление о возбуждении производства, обжалование действий и решений прокурора по заявлению по месту нахождения прокурора, участие в судебном разбирательстве по отменен приговора)

        Ниже приводятся основные определения и примеры из практики адвоката:

- подозреваемый;
- обвиняемый;
- типичные  ошибки подозреваемого при его задержании;
- ошибки обвинения при квалификации преступлений на примере ст. 159 УК РФ (мошенничество), пример обжалования ошибочной квавлификации);
- ошибки обвинения и суда при доказывании убийства (ч.2 ст.105 УК РФ) и действия по избранию присяжных;
- "ловушки" правосудия при назначении судебной экспертизы

Защита подозреваемых и обвиняемых по уголовным делам

Начнем с определений.

- Кто такой подозреваемый?

Извлечение УПК РФ

Статья 46. Подозреваемый

1. Подозреваемым является лицо:

1) либо в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, которые установлены главой 20 настоящего Кодекса;

2) либо которое задержано в соответствии со статьями 91 и 92 настоящего Кодекса;

3) либо к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения в соответствии со статьей 100 настоящего Кодекса.

- Кто такой обвиняемый?

Статья 47. Обвиняемый

1. Обвиняемым признается лицо, в отношении которого:

1) вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого;

2) вынесен обвинительный акт.

2. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство, именуется подсудимым. Обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, именуется осужденным. Обвиняемый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор, является оправданным.

Дальше, - как в песне:

- С чего начинается Родина ?

- С картинки в родном букваре…

Детки подросли, картинки и букварь тоже. И началом начал этого пути является слово «СВОБОДА», а  не буква «А»… Зачастую первый допрос все расставляет на свои места. Желание избежать конфликта со следователем на первом допросе при задержании подозреваемого (ч.4 ст.92 УПК РФ), несмотря на рекомендации адвоката, когда подозреваемый отказывается внести в допрос дополнения и замечания…. Например о том, что он, будучи подозреваемым, узнал об этом только сейчас, в момент задержания. Что он не был уведомлен следователем о том, что в отношении него, подозреваемого возбуждено уголовное дело. А это обязанность следователя  предусмотрена ч.4 ст.146 УПК РФ. Что права его, подозреваемого, ему следователь на первом допросе не разъяснил (ст.46,189,190 УПК РФ). Что основания задержания, предусмотренные ст. 91 УПК РФ  частью 1, так и частью 2 – в момент задержания отсутствовали. Ходатайство об избрании меры пересечения было направлено  в суд уже после задержания, место нахождения лица и его личность известны,  повесткой не вызвалось. Эти факты имели место по конкретному уголовному делу, когда задерживался не деревенский простой парень, а руководитель крупного предприятия. Ему в момент обсуждения возможных замечаний шепнули на ушко не конфликтовать со следствием.
       - Дальше?
        - Дальше суд по избранию меры. И суд признает задержание законным и обоснованным и в силу тяжести инкриминируемого преступления поддерживает  ходатайство об избрании меры пресечения – ареста.
       Таким образом, подозреваемый лишает себя и своего защитника правовых аргументов, что само задержание является незаконным, поскольку подозреваемый не имел намерений скрыться от следствия, поскольку он и не предполагал, что подвергается уголовному преследованию. Сама процедура  задержания является также незаконной, поскольку ему не были разъяснены его права перед началом допроса ч.4 ст.92 УПК РФ.

         Извлечение УПК РФ:
         Ч.4 ст.146 УПК РФ Прокурор, получив постановление, незамедлительно дает согласие на возбуждение уголовного дела либо выносит постановление об отказе в даче согласия на возбуждение уголовного дела или о возвращении материалов для дополнительной проверки, которая должна быть проведена в срок не более 5 суток. О решении прокурора следователь, дознаватель в тот же день уведомляет заявителя, а также лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело.
        Этот пример из конкретного уголовного дела интересен еще и мотивировкой – фабулой , положенной в основу постановления о возбуждении уголовного дела. Нечто невероятное в уголовном праве и теории преступления, но что интересно, это у нас проходит… В Одессе, на Дерибасовской так говорят… Это у нас проходит…безнаказанно.
            
          Так вот, что у нас проходит безнаказанно я приведу в примерах по нескольким делам – например ч.2 ст.105 УК РФ (квалифицированное убийство), ч.4 ст.111 УК РФ (тяжкие телесные со смертельным исходом), и ст.159 УК РФ (мошенничество).

          Начнем с примера  директора организации  и  инкриминируемого ему преступления, предусмотренного ст.159 УК РФ. 
Руководителю  вменяется  хищение чужого имущества путем мошенничества, т.е. путем обмана или злоупотреблением доверия ( см. дословно ст. 159 УК РФ). Обстоятельства таковы, что фирмой был получен кредит. Поскольку фирма кредит вернуть не смогла, наши доблестные пинкертоны возбудили в отношении учредителя и директора фирмы-заемщика уголовное дело.   Задержали, как описывалось выше, арестовали…

Все банально, за исключением всего лишь одного вопроса:
- по условиям договора и на основании закона (ч.1 ст.807, ст.819 ГК РФ) денежные средства заемщику передаются в собственность.

Возникает два существенных противоречия:
Противоречие 1. Как можно похитить то, что передано тебе в собственность?!
Противоречие 2. Поскольку денежные средства по версии обвинения похищены у заимодавца (банка), как можно отождествлять заемщика (юридическое лицо) и его директора?!

         Противоречия эти разрешаются очень просто. Ст.14 Уголовного Кодекса Российской Федерации содержит следующее определение преступления: " Преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное настоящим Кодексом под угрозой наказания".
     В нашем случае где «все проходит как на Дерибасовской», нет преступления как такового – факт недобросовестного поведения заемщика  не является фактом хищения в силу самого существа кредитных отношений. Элементарно, просто, но в судах «проходит» заведомо незаконное привлечение к уголовной ответственности и заведомо незаконное задержание нашего лояльного к следствию директора  при содействии его шептунов-советчиков ( не пишите замечания в протокол первого допроса о том, что вы не ознакомлены с правами и о том, что вам только сейчас стало известно, т.е. в момент допроса – что в отношении Вас возбуждено уголовное дело).

     Вот почему эта страничка актуальна – почему обвиняемому нужен квалифицированный защитник, а не «шептунчик», который в ладах и со следствием и с подзащитным, и со своей совестью и своим карманом.

     Для справки: инкриминируется преступление, предусмотренное ч.4 ст.159 УК РФ, наказание за которое составляет от 5 до 10 лет лишения свободы и взыскания штрафа до 1 млн.руб.

      Постскриптум: Примечание к ст.158 УК РФ. 1. Под хищением в статьях настоящего Кодекса понимаются совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества. Хочется добавить: по материалам дела кредит имел обеспечение, на которое обращено взыскание, за пользование кредитом выплачивались проценты. Таким образом,  безвозмездность изъятия и противоправность – отсутствуют. Отсутствуют признаки преступления как таковые (ч.1 ст.14 УК РФ, ч.2 ст. 140 УК РФ).  Но ведь проходит…  Возникает вопрос – суд, – это орган правосудия или орган карательного судопроизводства?! И кто кого контролирует – полицейский розыск (сыск) или орган судопроизводства?! Поэтому поводу см. пример жалобы на постановление о возбуждении уголовного дела по ст. 159 УК РФ.

    Пример как «проходит» - по трагическому, особо тяжкому  преступлению, предусмотренному  ч.2 ст.105 УК РФ. Защита в суде осуществлялась по назначению. В Ленинградском областном суде в 2004 году рассматривалось  дело Бурдаева, Евдокимова судом присяжных. По материалам дела  был убит таксист (частный извоз) путем нанесения множественных ножевых ранений и попытки удушения. Потерпевший оказал сопротивление, нападавшие скрылись. Потерпевший, несмотря на попытки случайных свидетелей оказать помощь, скончался от массивной кровопотери. Перед смертью потерпевший сообщил, что «его зарезали его собственным ножом-финкой». По материалам дела имелась фотография орудия преступления – ножа-финки. Обвиняемые Бурдаев и Евдокимов признались в совершении преступления, при этом сообщили, что удары наносили ножом-бабочкой!!! Дактилоскопическая экспертиза была признана незаконной и исключена из материалов дела. В итоге, доказательственная база полностью отсутствовала.  …Прошло. Присяжные признали лиц, заведомо невиновных в указанном преступлении, – преступниками. Единственно о чем жалею, что в законе (раздел XII УПК РФ) не предусмотрено два вопроса присяжным:

1. В чью пользу  трактуются неустранимые сомнения в виновности лица?
2. Чем отличается косвенный умысел от прямого?

Два простых вопроса, но сколько ошибок судопроизводства удалось бы избежать, просто невозможно представить. А пока, эти вопросы должен задавать присяжным поименно адвокат и на основании ответов, ходатайствовать об отводе кандидата в суд присяжных (ч.10 ст.328 УПК РФ).    

Еще один из примеров. По уголовному делу по преступлению, предусмотренному  по ч.4 ст.111 УК РФ, в судебном следствии решался вопрос о проведении экспертизы по ходатайству стороны обвинения. Суд одновременно рассмотрел ходатайство обвинения  и вынес постановление о производстве экспертизы, лишив защиту возможности реализовать права, предусмотренные ст.198 УК РФ. Это прошло и в районном суде, и в городском. Это проходит и в официальных комментариях к ч.2 ст.283 УПК РФ.  По данному делу приговор защитой не обжаловался, не смотря на указанные «недочеты», в силу согласия с приговором подзащитного, поскольку уголовное наказание  в отношении него не подлежало применению, а преступление было переквалифицировано с ч.4 ст.111 на ч.1 ст.109 УК РФ. 

Уважаемый Посетитель, я привел всего лишь несколько примеров из практики по уголовному процессу. Постарайтесь в этом море законов и их нарушений вооружиться надежным компасом, картой, и еще лучше – если у вас будет надежный штурман в лице квалифицированного защитника. 

С уважением,                         

Адвокат                                                                    С.Н.Шубин (921-940-45-41 звоните!!!)

 На верх

На главную

_________________________________________________________
Юридическая помощь
940-45-41